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孩子身體好好的，幼兒園老師卻給他們分發(fā)**藥“病毒靈”，所有孩子集體吃。陜西西安一家幼兒園未告知家長便私自給全園孩子服藥，引起家長的強烈不滿，家長們更擔心吃藥會對孩子產(chǎn)生副作用（據(jù)《樂貼網(wǎng)》報道）。此事一經(jīng)披露，即引起社會強烈反應，而西安警方也在**時間對當事人采取強制措施。據(jù)北京廣播網(wǎng)報道，警方是以非法行醫(yī)罪對當事人刑事拘留的，這個罪名真的合適嗎？筆者認為幼兒園的行為肯定是具有社會危害性的。但是，對于此行為應如何追究，也要嚴格依法。上海刑事辯護律師



　　首先，非法行醫(yī)罪按照刑法的規(guī)定，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。本罪侵犯的客體表現(xiàn)為醫(yī)療衛(wèi)生秩序，客觀方面表現(xiàn)為一種非法的醫(yī)療行為。上海刑事辯護律師了解到，這里的醫(yī)療行為應該是以診斷治療為手段以獲取經(jīng)濟利益的行為。說白了，就是沒有醫(yī)生資格，假借醫(yī)生名義非法行醫(yī)，并且造成了嚴重后果的行為。



　　其次，本案中，幼兒園為幼兒服用**藥，很顯然是出于他們的無知，想保住孩子的健康，提高出勤率，而顯然不是出于非法行醫(yī)的目的。

　　**，幼兒園為孩子服藥是免費的，這與醫(yī)療行為以獲取經(jīng)濟利益為目的的要求是完全不同的。

　　第二，服藥的幼兒絕大部分是沒有得病的，這與醫(yī)療行為以治療病人為手段的要求也是不同的。

　　第三，服藥的行為是一種隱蔽的行為，幼兒園一再囑咐孩子不要告訴家長。這也與醫(yī)療行為的公開性有本質(zhì)的不同。

　　第四，給幼兒服藥的主體是老師，這與非法醫(yī)療行為假借醫(yī)生名義的情節(jié)也顯然不同。



　　另外，幼兒園的校醫(yī)是否具有醫(yī)生資格其實與本案并無關系。本案關鍵的一個結點就是服藥的行為是不是一種醫(yī)療行為，如果不是假借醫(yī)生名義以治療為手段來獲取經(jīng)濟利益的，就不應該是醫(yī)療行為。



所以，筆者認為幼兒園的行為應該不構成非法行醫(yī)罪。

但是，幼兒園的行為顯然是具有社會危害性的。筆者認為幼兒園的管理人員明知隨便使用**藥會對幼兒的身體健康造成損害，而采取放任的主觀心態(tài)，那么其行為可能涉嫌（間接）故意傷害罪（需要有造成輕傷以上后果）。上海刑事辯護律師了解到，如果其主觀心態(tài)表現(xiàn)為明知其行為可能會對幼兒的身體健康造成危害，而輕信可以避免，那么其行為則涉嫌過失犯罪（需要有重傷以上后果）。從媒體報道的情況來看，過失心態(tài)的可能性更大一些。



　　那么，如果經(jīng)過體檢，也沒有構成輕傷或重傷（至少現(xiàn)在還沒有確定這樣的傷害后果）呢，是不是幼兒園的行為無法追究了呢？筆者認為，即便不能追究當事人的刑事責任，其給幼兒造成的身心損害是客觀存在的，應該承擔民事賠償責任，而且，受害幼兒及其監(jiān)護人可以要求精神損失。



　　筆者并無為幼兒園辯護的意思。孩子是祖國和社會的未來，任何一種針對孩子的違法行為都應該受到應有的懲罰，甚至重罰。上海刑事辯護律師了解到，我們一直在強調(diào)法治，那么我們遇事還是要以法治的思想來考慮問題，以法治的手段來解決問題，而不是像有些人說的那樣，先抓起來再說，先拘留了再慢慢找罪名對付，那不是一個法治社會應該采取的處事態(tài)度。法治，更強調(diào)的是罰當其罪，而不是越重越好。

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